第一篇：对赌协议的法律效力
风险投资协议之“对赌条款”的效力分析——以某案为例
2014-05-02 16:22 星期三
风险投资协议之“对赌条款”的效力分析——以某案为例
四川君合律师事务所 卢宇 律师
案情介绍 ：
2014年11月1日，上诉人a投资公司与b公司和c公司（全部由b公司出资，外商独资）签订增资扩股协议。根据该协议约定如下内容：
1、a投资公司以现金4000万元人民币对c公司进行增资；
2、增资后，c公司注册资本金增加到400万美元，a投资公司所投资4000万元中相当于xx万美元部分作为注册资金进入c公司，其余投资计入c公司资本公积金；
3、完成增资后，a投资公司持有c公司4％股权，b公司持有c公司96％。
4、三方在协议中约定，增资后c公司 2014年净利润不低于2500万元人民币，如实际净利润低于2500万元的，a投资公司有权要求c公司予以补偿，如果c公司不能补偿的，则由b公司进行补偿。补偿金额=(1-2014年实际净利润／2500万元)×a投资公司的投资金额。
该增资协议签订后， a投资公司与b公司将前述增资协议约定的内容纳入《中外合资经营众c有限公司合同》，该合同以及增资协议均取得商务部门批准并完成c公司工商变更登记。2014年度，c公司生产经营净利润未达到约定的2500万元，仅约为4万元。据此，a投资公司向法院起诉，要求c公司依照约定向 ……此处隐藏13553个字……的规定，若被证监会在发审过程中发现上述虚假陈述行为，将导致公司不能通过ipo发审；核准后上市前被发现的，可被撤销核准。
关于对赌保留协议的的效力：
a. 对赌保留协议与终止对赌协议及对证监会的陈述互相矛盾，但通过对赌保留协议中的具体阐述，可以保证对赌保留协议的有效性。
b. 对赌保留协议可能导致公司股权、经营不稳问题，甚至可能因此导致实际控制人变更，从而使得公司不符合《首次公开发行股票并上市管理办法》第十二条、第十三条及《首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法》第十三条的有关规定。但并不能因此导致对赌保留协议无效，理由如下：①对赌保留协议的内容并未直接违反上述规定，仅是存在导致公司出现违反上述规定的情况的可能；②《首次公开发行股票并上市管理办法》及《首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法》为证监会指定的部门规章，不是法律和行政法规，即使对赌保留协议违反了该两规定，根据《合同法》五十二条及《合同法司法解释二》第十四条的规定，也不能因此导致对赌保留协议无效。
c. 未如实披露对赌保留也是虚假陈述的一种情况，其法律后果如本文第
3、⑴、b条中所列。虚假陈述已然违反了《证券法》和《刑法》相关条款的强制性规定，但对赌保留协议本身并未违反《证券法》和《刑法》的强制性规定，故对赌保留协议本身仍有效。
对赌保留协议无效的情况是该协议中要求进行虚假陈述，则该等要求及相应违约责任等约定皆无效。举例说：如对赌保留协议中约定了各方应在证监会要求说明对赌协议情况时声明对赌协议已终止且终止协议为最终协议否则应承担违约责任，则该条款无效，即使一方违反协议未进行虚假陈述，守约方不得据此要求违约方承担违约责任。
